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谈谈信托原状分配

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发表日期:2015-10-31 06:39:54.0

作者: [早苗]注册时间:2009-09-17 13:38:15

『 普通 』

  信托到期,信托财产面临清算分配,那么信托财产有几种分配方法呢?答案是三种:现金分配、原状分配、混合分配。这个分配方法既非我发明,亦非我总结的,而是《信托公司集合资金信托计划管理办法》第三十条规定的,不信,请君看:

  第三十二条 清算后的剩余信托财产,应当依照信托合同约定按受益人所持信托单位比例进行分配。分配方式可采取现金方式、维持信托终止时财产原状方式或者两者的混合方式。

  采取现金方式的,信托公司应当于信托计划文件约定的分配日前或者信托期满日前变现信托财产,并将现金存入受益人账户。

  采取维持信托终止时财产原状方式的,信托公司应于信托期满后的约定时间内,完成与受益人的财产转移手续。信托财产转移前,由信托公司负责保管。保管期间,信托公司不得运用该财产。保管期间的收益归属于信托财产,发生的保管费用由被保管的信托财产承担。因受益人原因导致信托财产无法转移的,信托公司可以按照有关法律法规进行处理。

  法言法语,有些枯燥干涩,我略微讲解一下。

  什么是现金分配?信托到期,信托财产全部为资金,就是人民币啦,那就“坐地分赃”呗,你的300万,他的100万,分到最后一分钱。颇有一种论秤分金、大碗喝酒、大块吃肉的感觉,信托到期,各位受益人背着一麻袋一麻袋的人民币回家过年喽。

  什么是原状分配?信托到期,信托财产不是资金,全部是债权啦、股权啦、动产啦、不动产啦等等的。那给受益人分配什么呢?信托财产剩什么就分什么,剩债权就分债权、剩股权就分股权、剩动产不动产就分不动产,和信托业务性格差不多,简单粗糙。人家那边是一麻袋一麻袋的人民币,这边是非现金资产,还好啦,起码是资产,不是负债,可以偷着乐一个。

  什么是混合分配呢?笨!就是剩的信托财产里既有现金,又有非现金的债权股权这些,现金也分,债权股权这些也分。一手提着装钱的麻袋,一手提股权债权这些非现金资产,道儿远的话,你最好拿个扁担,挑着不累。

  怎么样,简单吧。三个信托财产分配概念,你要看法律规定,估计得琢磨半天,可是说透了,就那么回事儿:有钱的分钱,有财产的分财产,都有的就都一起分了。

  可是也没那么简单。凡事总有个章法,虽说信托法规定了三种分配方式,但是信托的本质不是“受人之托、代人理财”吗?这事儿还得听听委托人的意思,不能说,法律这么规定了,信托公司在信托到期后不管信托财产是什么,反正法律规定了,我先分了再说,这是不行的,这样没有起到保护委托人的作用。一般来说,委托人在信托设立之初就要和受托人就信托到期时的分配方式达成一致,并且在信托合同里把分配方式明确下来。委托人要求信托到期必须分配现金的,信托公司在信托到期后必须分配现金,委托人说必须分配股权的,信托公司必须分配股权,委托人说,信托财产有什么分配什么的,信托公司那就有什么分配什么,总之,信托公司的分配方式必须符合委托人意愿,也就是要符合信托合同约定,否则你就要承担不尽责的骂名了。

  可是,是不是约定了原状分配是不是真的就可以原状分配呢?当然不是,以下几种就是不太能实现原状分配的情况:

  第一,原状分配后委托人涉嫌违法违规。你比如说,银行理财资金不能投资未上市企业股权,银行理财作为委托人设立信托进行未上市企业股权投资,那么信托到期后能向银行原状分配股权吗?你一分配,银行理财不就是直接投资了未上市企业股权,银行不就违法违规了吗?所以,这种情况下不能原状分配。

  第二,信托财产无法原状分配。你比如说,信托财产是一个知识产权,受益人有100个,你怎么分配呢?一人百分之一的知识产权?你能这样划分吗?

  第三,原状分配无法操作。你比如说,信托财产是100个债权,受益人也是100个,1人一个债权吗?那债权有好坏之分,谁要好的,谁要坏蛋呢?每份债权都平均成100份,每人一份,这样算公平吧?理论上,这样没问题,可实践中,你要这样的债权吗?所以,理论上可行,但不具有实操性。

  第四,原状分配后无法追偿。你比如说,原状分配一个债权给银行理财计划,银行理财计划不具有诉讼主体资格,你分配给他,他基本不能通过司法途径去处置,那对方会接受原状分配吗?肯定不会。所以,这种情况下,原状分配也不具有可实现性。

  看到这里,也许就要有人问了,既然原状分配这么没有可操作性,那为什么还有那么多原状分配条款呢?其实吧,我个人一直认为原状分配是一种形式大于实质的风控措施,这个东西本没有什么实操性,其存在的意义在于表明谁来承担最终的项目风险责任,仅此而已。委托人设立信托项目之初,认可原状分配条款,表明其愿意承担信托项目出现风险后的责任,不需要信托去承担责任。但是如果你认为你有了这个条款就可以放心大胆做项目了,大不了信托出险后原状分配了之,那是太天真了,至今,我还未见过一单信托公司通过原状分配条款脱身出险项目的,道理其实很简单,真出了事,谁也别想走,能拉一个垫背是一个垫背,能找一个帮手是一个帮手,比自己扛着强。

  所以说,信托公司在做通道类信托项目时,不可将原状分配条款作为万能贴,认为有了原状分配条款就可以万事大吉,躺着挣钱,这是不可能的,出了事,一样中枪。可是呢,也不用太担心,大不了一拍两散,闹到法庭,这个条款还是有效力的,还是会受到法院保护的。但是,虽然这个条款有效,可以保护信托,可是委托人有可能通过受托人责任追究信托公司受托人不尽责,要求信托公司承担赔偿责任,毕竟信托公司在有原状分配条款的通道类项目中无论是尽调还是过程管理中都有较大不如人意之处。所以说,归根到底,做靠谱项目才是最主要的。


  原文链接:http://trust.jrj.com.cn/2015/10/31063920007208.shtml

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